浅论私力救济与道德

熊氢玲



标题：浅论私力救济与道德的关系
一、 私力救济的概念
二、 道德的概念
三、 私力救济的法律意义与现实意义
四、 道德的法律意义与现实意义
五、 私力救济与道德的关系
1. 两者在现实中的冲突
2. 两者在法律上的关系
3. 协调两者关系的意义


主要内容：

　　在法律上，私力救济对权利人维护自己的合法权益意义重大，立法上也给予了充分的肯定。无论私法还是公法，对私力救济的评价都非常高。不仅仅它具有降低司法成本，提高法律效率的功用，更重要的是它可以起到很好的指引人们的行为，评价法律的意义，增强人们的法制观念，能有力地推动我国的法治进程。但是，法律毕竟是国家统治的工具，具鲜明的阶级性，而且在多元的社会里，利益也具有多元化，如果私力救济的尺度掌握不好，不仅对法是一种危害，对传统的道德更是一种挑战。“法律是显露的道德，道德是隐藏的法律。”（美---林肯）道德作为社会规范之一，它本身也包含着一种评价标准，这种标准可能高于法律，但一定不会、也不能、更不该和法律相冲突。麦克莱说：“善良的心是最好的法律。”如果权利人在运用私力救济自己受侵犯的权利而与传统道德相冲突时，另一种救济就特别重要了。这里所说的另一种救济就是如何衡平个人利益与他人利益、与社会的整体利益的关系。这一点也许法律上只能是原则性的规定，但实际操作上又是多么重要啊！

正文：

一、 私力救济的概念

要了解什么是私力救济，首先必须了解一下什么是“私力”，什么是“救济”。
那么什么是“私力”呢？辞海上没有相应的词条。但对“私”的释义是“个人的、自己的；与‘公’相对。”辞源的释义为“凡属一己者皆曰私。与‘公’而言。”“力”的定义一般是从物理学的角度出发。有“力气、能力、威力”等意思。在自然界，私力的规则就是“弱肉强食”的规则，在法律不发达的古代，私力几乎等同着权势。有权势的人，不需要通过法律就能解决一切问题。如果从法律的角度去分析，这种权势的运用就是私力的表现。当然，权势的依据还是国家的规定（或者说是皇帝的赋予）。从一些小说戏曲中我们就可以略见一斑。传说中的包龙图，拥有三把铡刀，这三把铡刀就是皇帝赐予的，目的就是补充国家法律的不足，维护封建统治的秩序。当然，包龙图的这种权势不是私力的体现，是公力的象征。再看《警世通言》的故事《崔侍诏生死冤家》，因为婢女秀秀和侍诏崔宁私奔，郡王便将秀秀斩杀。奴婢乃私有财产，主人有随意处置的权利，这就是私力。即使从现在的角度来看这个故事，我们还是可以看出，“私力”中的“力”比不是物理学上的概念，应该是法律上的概念，它是指国家法律（或皇帝）给予公民（或子民）的权利。有了这种权利，权利人就可以依靠自己的力量维护自己的利益。
“救济”一词辞源有解释，指“救助”，救助又指“救护援助”。救济一词既涉及到社会学和政治学，如“社会救济”，又涉及到法律学，例如“救济权”。本文所讲的救济就是后者。
有些学者对权利之间的因果关系进行划分，将权利分为第一性权利和第二性权利。“第一性权利亦称‘原有权利’。第一性权利是直接由法律赋予的权利或由法律授权的主体依法通过其积极活动而创立的权利。如财产所有权、缔约权、合法契约中双方当事人的权利。”“第二性权利亦称‘补救权利’（或救济权利），补救权利是在原有权利受到侵害时产生的权利。如诉权、恢复合法权益的请求权。”[1] 有的学者根据权力是否独立存在将权利划分为原权利和救济权。“前者如所有权，后者如请求损害赔偿权。也可以称为第一位权利和第二位权利。第一位权利是指这种权利的成立不必引证已存在的权利；第二位权利是指这种权利的产生仅由于保护或实行第一位权利，它们也可称预防性（保护性）或救济性（赔偿性）权利。”[2] 在民法上，有的学者按民事权利形成的特点和权利的目的不同，将民事权利划分为原权和救济权。“原权，指基于法律规定的合法事实而发生的权利。”[3]“救济权，指基于原权受到侵害而发生的权利，具有保障性、派生性、援助性、消极性、期待性。”“救济权的发生以原权的存在为前提，其权利的内容主要体现为在原权受到侵害时，请求侵害人承担相应的法律责任，以恢复和救济其被侵害的民事利益。”[4]
　　综上所述，私力救济就是指权利人根据法律规定，为保护自己的合法权益免遭侵害，或为了救助自己正在受侵害的合法权益，而通过自己的力量，对不法侵害的一种预防与制止。


二、 道德的概念

　　《老子》一书分道篇和德篇。当然，这里的道与德与我们现在所说的道德有着本质上的区别。《老子》里的“道”，指是万物的本原，“德”指的是“道”在万物力的体现。“道”与 “德”之间是抽象与具象、一般与个别，本质与现象的关系，这是从哲学的角度进行阐述的。谈到道德就必须说到哲学。大凡哲学大家都不乏关于道德方面的精彩论述。

　　孔子曰：“德之不修，学之不讲，闻义不能徙，不善不能改，是吾忧也。”（《论语 述而》）
柏拉图说：“一个人不应受名誉、金钱和地位的诱惑，……去忽视正义和其他德行。”（《文艺对话集》第89页）
　　培根说：“美德有如名香，经燃烧或压榨而其香愈烈，所以幸运最能显露恩德而厄运最能显露美德。”（《培根论说文集》第16页）

　　哲学的本质是揭示万物的本原，它的作用还是想通过万物本原的揭示，完成自然界与人类社会的统一，从而科学、完美地指导人们的行为。这就是哲学的规范功能。道德表面属于社会伦理学的范畴，究其根源，道德也是出自哲学。因为道德直接调整着人们的行为，告诉了我们什么可以做，什么不可以做。道德的内核是正义。哲学的最高境界是和谐与统一，道德的最终指向是真、善、美。这两者也是统一的。
那么什么是道德呢？
　　“道德是人们关于善与恶、正义与非正义，光荣与耻辱、公正与偏私等观念、原则和规范的总和。道德是一种重要的社会现象，决不是抽象的善恶观念，它的内容与评价标准总是由一定社会物质生活条件所决定的。”[5] 由此可见，道德具有时代特点，过去所弘扬的，有可能就是现在所贬斥的。例如，过去的打虎英雄现在不仅会受到法律的制裁，而且还会受到道德的谴责。
　　道德的起源很复杂，但有一点可以肯定，道德一定有法律的某些功能，作用就是调整人与人、人与社会的关系。在法律还没有出现时，它本身就是当法律使用的。即使在法律非常发达的今天，道德的作用依然不可小视。人类成长的过程，就是一个利益取舍的过程，从小到大，通过教育、学习和同他人的相处，某些观念性的东西慢慢在浸入我们内心，对善与恶、对与错的评价标准渐渐由模糊到清晰。简单来说，这就是道德的形成过程。下面我们再来看看学者从理论上的阐述吧：

　　“人们进行物质生产过程中，人们相互之间的交往、协作和帮助，以及人的生产带来的交换和分配，使人与人之间必然形成一种社会关系。随着劳动分工的产 生和剩余产品的出现，个人在劳动中的地位和作用逐渐地被凸现出来，个人的利益观念和 追求也逐渐产生了。利益的追求造成了人与人的差别，导致了原始初民作为‘类个体’存在 的分解。于是，原始初民那种个人同群体的直接同一也遭到冲击，产生了个人同与之相互交 往的他人和群体之间的利益矛盾。当这种矛盾关系不断地打破原来那种；‘天然秩序’而上升为社会的主导关系时，调整这种关系就成了社会的必然要求，它从两个方面促成了道德的产生：一方面，劳动活动必然使原始群体为了维持自身的存在而需要保持以前那种群体的和谐统一；另一方面，劳动活动又使个人为了实现自己的利益和发展而不得不依赖于这一群体的存在和统一。道德调整就是基于利益矛盾而发生的个人和社会群体这两种相互联系又相互区别的需要的产物。这就是道德得以产生的必要性。”
[6]
　　所以从某种意思上说，道德具有超阶级性。它的超阶级性主要是说道德的基础是具有共同价值观念的社会群体的伦理认同和道德评价，这种认同与评价虽然形成于外界，但只有在社会群体中形成“内心确信”之后，才有强大的舆论压力，才有调整与规范的功能。这也是道德与法律最大的区别。当然，如果某条法条也进入了社会群体的内心，形成了“内心确信”，那么，这条法条就有了道德的意义，就一定属于“善法”了。塞尔苏士说：“法乃善良公正之术。”这句话深刻体现了法律与道德的默契。


浙江省杭州市人民政府


杭州市人民政府令
　
第９３号



　　《杭州市家畜屠宰检疫管理办法》已经市人民政府常务会议审议通过，现予发布，自１９９６年４月１日起施行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
市长　王永明
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
一九九六年二月十七日


　　　　　　　　　　　 杭州市家畜屠宰检疫管理办法



　　第一条　为加强家畜屠宰检疫管理工作，预防和消灭家畜传染病，发展畜牧业生产，保障人民身体健康，根据《中华人民共和国食品卫生法》、《家畜家禽防疫条例》的有关规定，结合本市实际情况，制定本办法。


　　第二条　凡在本市行政辖区（包括所辖各县、市）内屠宰、加工、销售家畜及其产品的单位和个人，均须遵守本办法。


　　第三条　本办法所称家畜，是指猪、牛、羊等牲畜。


　　第四条　家畜屠宰必须实行定点屠宰、集中检疫、统一纳税、分散经营的原则。
　　凡从事家畜屠宰业务的，必须在定点屠宰场（厂、点）进行，并实施检疫。禁止在定点屠宰场（厂、点）外从事屠宰业务。


　　第五条　市、县（市）人民政府商业行政部门主管本地区的家畜屠宰行业管理工作。
　　市、县（市）人民政府农业行政部门主管本地区家畜防疫、检疫监督管理工作，其所属的兽医卫生监督检验机构具体实施本辖区内家畜防疫、检疫的日常监督管理工作；所属的畜禽（动物）防疫检疫站（以下统称畜禽防疫检疫机构）具体负责进行本辖区内家畜及其产品的防疫、检疫、检验工作。
　　工商、卫生、税务、物价、环保等有关部门，根据各自职责，配合家畜屠宰检疫主管部门做好家畜检疫和监督管理工作。
　　畜产品生产经营单位的主管部门，应严格按照本办法规定，负责做好本部门、本系统内的家畜防疫工作，接受兽医卫生监督检验机构的监督和检查。


　　第六条　市、县（市）人民政府商业部门会同农业、工商、规划、卫生、环保、消防等部门根据方便屠宰、有利流通、合理布局、多方兴办的原则，提出家畜定点屠宰场（厂、点）设置方案，报经当地人民政府批准后组织实施。


　　第七条　鼓励企事业单位和其他组织投资兴办家畜定点屠宰场（厂、点），投资建设者享有收益的权利和为经营者提供设施的义务。
　　鼓励有条件的规模养猪场（户）兴办屠宰点，屠宰自养生猪。


　　第八条　凡在本市境内设置家畜定点屠宰场（厂、点）以及从事家畜屠宰的一切单位和个人都必须依照本办法规定办理申请、审批手续。
　　禁止无证设立屠宰场（厂、点）。


　　第九条　凡需设立家畜定点屠宰场（厂、点）的，应按以下规定办理审批手续：
　　（一）向所在地市、县（市）人民政府商业、农业、卫生行政部门提出书面申请，经审查合格后，分别由商业、农业、卫生行政部门发给定点《屠宰许可证》、《兽医卫生合格证》和《食品卫生许可证》。
　　（二）持上述证件，向所在地工商行政管理机关申请登记，经核准颁发《市场登记证》，并在规定期限内向税务机关办理税务登记后，方可进行家畜屠宰加工业务。


　　第十条　设立家畜定点屠宰场（厂、点），应当具备下列条件：
　　（一）与医院、学校、幼儿园、畜牧场、食品生产、销售网点、居民点等场所距离不少于１００米，并远离水源保护区和饮用水井、饮水取水口以及污染源；
　　（二）有与屠宰量相适应的待宰间、屠宰间、隔离间、急宰间、化制处理间、肉品冷却间、检验室等基本设施；
　　（三）有符合食品饮用卫生标准的水源、充足的光照和良好的通风条件；
　　（四）有家畜毛、粪、垫草等污物收集处理设施和污水处理设施；
　　（五）有符合食品卫生要求的盛器、用具、消毒药品及器械，并建立必要的卫生消毒制度。
　　在城区内不得新建、扩建定点屠宰场（厂、点）。


　　第十一条　在家畜定点屠宰场（厂、点）内从事一切经营活动，必须遵循国家有关规定，办理相应的手续。


　　第十二条　对家畜屠宰工实行《家畜屠工证》制度。未取得《家畜屠工证》的人员，不得从事家畜屠宰工作。
　　家畜屠宰工应具备下列条件：
　　（一）应做好个人卫生和劳动保护，每年必须经卫生防疫部门进行一次健康检查，并取得《健康证》；
　　（二）掌握屠宰技术，放血、刮毛、剥皮、净膛、分割等技能达到屠宰要求；
　　（三）具备必要的兽医卫生常识，并经农业部门组织的兽医卫生知识考核合格。
　　具备上述条件的，经本人申请，由商业行政部门会同农业行政部门核发《家畜屠工证》。


　　第十三条　任何单位和个人不得屠宰已死亡的家畜，不得收购、销售非经屠宰而死亡的家畜。


　　第十四条　定点屠宰场（厂、点）的屠宰加工检疫、检验，由所在地畜禽防疫检疫机构负责实施，做到宰前检疫，宰后检验。
　　国有屠宰厂、肉类联合加工厂的检疫、检验工作由厂方负责，按国家有关规定办理，并接受畜禽防疫检疫机构的监督检查。


　　第十五条　定点屠宰场（厂、点）必须遵守下列规定；
　　（一）屠宰的家畜必须附有产地乡以上畜禽防疫检疫机构出具的有效检疫证明。
　　（二）屠宰家畜必须按照《肉品卫生检验试行规程》进行宰前检疫和宰后检验，检验合格的家畜胴体两侧加盖“验讫”印章和出具《畜禽产品检疫检验证明》。
　　（三）胴体、内脏必须做到头、蹄、内脏、肉尸不准落地和不得带有血、毛、粪、污物、甲状腺、肾上腺及病变组织。
　　（四）患病家畜和患有传染病的同群家畜应在急宰间屠宰，严禁病、健畜混宰。
　　（五）检疫检验不合格的畜产品，必须在驻场检疫员监督下进行无害化处理，病害肉类不得出场。
　　（六）运载、装卸肉品时，必须上盖下垫。运载家畜及其产品的工具、容器在每次使用前后必须清洗消毒。
　　（七）对检查出的病死畜、病害产品，根据性质程度，分别作高温、炼油和销毁处理。
　　（八）未经检疫检验合格和未开具屠宰检验合格证明的畜产品不得出场（厂、点）和销售。


　　第十六条　凡检疫检验中发现家畜患有《家畜家禽防疫条例实施细则》第三条第一款所称的一类传染病时，应立即报告县以上畜禽防疫机构，并在兽医卫生监督员的监督指导下进行处理，发现人畜共患传染病时，还应报告卫生防疫部门。


　　第十七条　鼓励定点屠宰场（厂、点）公平竞争，提高服务质量。允许家畜屠宰工、家畜经营者自主选择定点屠宰场（厂、点）进场（厂、点）屠宰或委托代宰。


　　第十八条　定点屠宰场（厂、点）的设立单位按物价部门核准的标准收取屠宰加工管理服务费。在屠宰场内从事屠宰、经营活动的，其工商管理费、检疫检验费和屠宰税，可以委托定点屠宰场（厂、点）设立单位按规定标准统一收取，分别上交各有关部门。


　　第十九条　定点屠宰场（厂、点）和市场的检疫员，必须经县级以上农业行政部门培训合格，取得检疫员证书后方准上岗，执行检疫时应当佩戴证章、标志。


　　第二十条　经定点屠宰场（厂、点）检疫的畜产品进入市场后，由市场检疫员再行查证（检疫票证、畜产品合格证）、验章，对证、章齐全的产品，准予销售，并不再收取检疫检验费；对证、章不全和未经检疫检验的畜产品不准上市。


　　第二十一条　凡从本市行政辖区外运来销售的肉类，必须查验检疫证明并接受政府指定的畜禽防疫检疫站（点）检疫、检验；对于没有检疫证明或检疫证明已超过有效期的，应实施补检，方可进行交易。
　　市、县（市）各肉类商店、农贸市场个体肉摊供应的肉类，均应从定点屠宰场（厂、点）和肉类批发交易市场采购。
　　各宾馆、饭店、餐饮业、食堂等用肉单位以及肉类加工单位采购肉类时，应索取或查验检疫证明，不得采购未经检疫检验或检验不合格的畜产品。


　　第二十二条　凡从事家畜屠宰、加工、销售的单位和个人违反本办法的，由有关行政主管部门按下列规定予以处罚：
　　（一）在定点屠宰场（厂、点）外从事家畜屠宰经营活动以及未取得有关证照，进行屠宰加工的，由商业行政部门、兽医卫生监督检查机构或工商行政管理部门予以取缔，没收其屠宰工具和非法屠宰的家畜产品，按每头家畜５００元处以罚款；对有《家畜屠工证》的屠工并由商业、农业行政部门吊销其《家畜屠工证》。
　　（二）违反本办法第十三条规定的，由兽医卫生监督检验机构按每头家畜５００元处以罚款，并没收死亡的家畜。
　　（三）违反本办法第十五条第一项规定的，由兽医卫生监督检验机构按每头家畜１００元处以罚款，并责令补检，补检费按检疫、检验费的二倍收取。
　　（四）违反本办法第十五条第二、三、四、六项规定的，由兽医卫生监督检验机构处以１００元以上１０００元以下的罚款。
　　（五）违反本办法第十五条第五、七项规定的，由兽医卫生监督检验机构处以２００元以上３０００元以下的罚款；情节严重的，吊销兽医卫生合格证，其他部门相应吊销有关证照。
　　（六）违反本办法第十五条第八项、第二十一条规定的，没收畜产品，并由兽医卫生监督检验机构按其出场或销售的家畜产品价值的一倍处以罚款。
　　（七）违反本办法第十六条规定，引起疫病暴发流行，造成重大经济损失的，由兽医卫生监督检验机构责令其赔偿造成的经济损失，并处以１００００元以上５００００元以下的罚款。


　　第二十三条　违反本办法第十二条第一项、第二十一条第三款规定的，由卫生行政部门按照有关规定予以处罚。


　　第二十四条　违反本办法第十八条规定，擅自提高收费标准、项目的，由物价监督检查机构按有关规定，没收其非法所得，并处以罚款。


　　第二十五条　违反本办法第二十条规定，畜产品证、章不全和未经检疫检验的，由工商行政管理部门按其销售的家畜产品价值的一倍处以罚款。


　　第二十六条　对违反本办法涉及其他有关部门管辖范围的行为，由有关部门按照国家有关法律、法规的规定进行处罚。


　　第二十七条　拒绝、阻碍畜禽防疫检疫人员、食品卫生监督人员、工商管理人员、税务人员和物价监督检查人员依法执行公务的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》予以处罚；构成犯罪的，由司法机关依法追究其刑事责任。


　　第二十八条　当事人对行政处罚决定不服的，可依法向本级人民政府申请复议，或者直接向人民法院提起诉讼。逾期不申请复议，也不向人民法院起诉，又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。
　　兽医卫生监督检验机构对违禁畜产品及有关的物品作出的控制或无害化处理决定，当事人必须立即执行。拒不执行的，由作出处理决定的兽医卫生监督检验机构强制执行。


　　第二十九条　各级行政主管部门监督机构的工作人员必须依法秉公办事。因兽医卫生检疫、监督人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊而造成疫病传播的，根据情节轻重追究责任单位领导和直接责任人员的行政责任或刑事责任。


　　第三十条　本办法由杭州市人民政府法制局负责解释。


　　第三十一条　本办法自１９９６年４月１日起施行。